摘要:基金從業顧問協議能否保留需以合規為前提。持證人及機構應嚴格對照監管要求完善協議條款、履行備案義務,方能在規避風險的同時,為業務開展筑牢合法合規基石。
基金從業資格簽訂的顧問協議能否保留需分情況討論,其核心在于協議性質是否符合行業監管要求。若顧問協議被認定為勞動合同或符合基金業協會對投資顧問的規范要求,則可保留;若被認定為勞務合同或存在規避監管的情形,則可能面臨合規風險。以下從協議性質、監管要求及保留條件三方面展開解析:
一、顧問協議的性質決定其保留的合法性
1、若協議被認定為勞動合同
根據《勞動合同法》,勞動合同需明確勞動關系,勞動者需接受用人單位管理、遵守規章制度,并由用人單位繳納社保。若顧問協議符合上述特征(如顧問需坐班、接受考勤管理、參與公司日常經營),則可能被認定為勞動合同。此類協議可保留,但需確保:
顧問已通過基金從業資格考試并完成注冊;
機構已為顧問繳納社保并完成從業資格備案;
協議內容符合《勞動合同法》及基金業協會對從業人員的管理要求。
2、若協議被認定為勞務合同或一般民事合同
若顧問以自身專業知識提供獨立服務,不接受機構日常管理(如無需坐班、自行安排工作時間),則協議可能被認定為勞務合同或委托合同。此類協議在基金行業中存在合規風險:
監管限制:根據《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法》,私募基金管理人需為從業人員繳納社保并完成從業資格注冊。若顧問未被納入社保體系且未注冊,機構可能因“掛靠”行為被處罰;
責任劃分:若協議未明確雙方權利義務(如投資損失責任、合規責任),機構可能因顧問行為承擔連帶責任。
二、基金行業對投資顧問的特殊監管要求
根據《私募投資基金投資顧問業務管理辦法》及基金業協會指引,私募基金管理人聘用投資顧問需滿足以下條件:
1、資質要求:投資顧問需具備基金從業資格,且無重大違法違規記錄;
2、協議內容:需明確約定雙方權利義務,包括投資范圍、風險控制、費用分配等;
3、備案要求:協議需向基金業協會備案,且投資顧問不得轉包或分包服務;
4、獨立性要求:私募基金管理人不得因委托投資顧問而免除其作為管理人的職責(如合規審查、信息披露等)。
若顧問協議符合上述要求,則可保留;否則可能因違反監管規定被要求整改或處罰。
三、顧問協議保留的合規建議
1、明確協議性質:根據顧問的工作方式(如是否接受管理、是否參與經營)判斷協議性質,避免混淆勞動合同與勞務合同;
2、完善協議內容:參照基金業協會模板,明確約定服務范圍、責任劃分、合規要求等條款;
3、履行備案義務:若協議涉及投資顧問業務,需及時向基金業協會備案;
4、定期自查:檢查顧問是否持續符合從業資格要求(如完成后續培訓、無違法違規記錄),避免因資格失效導致協議無效。
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